返程投资阶段涉及的ODI跨境并购的审批规定

发布时间：2021-12-03 17:45:28 热度：

在境外架构搭建完成后，通常需要以新设或者跨境并购的方式在境内设立WFOE或合资企业，而且还需要办理ODI备案，并通过一系列重组实现境外SPV对境内经营主体权益的合并，这里的SPV指特殊目的的载体也称为特殊目的机构/公司，以下内容简称SPV。在返程投资阶段涉及的境外公司跨境并购中，主要审批手续都有：

境外公司直接投资的合规性
 
在现行外资监管体系下，一家外商投资主体，无论其规模、投资金额或行业如何，从其设立至终结清算乃至经营过程中的任何增资、减资、股权变化均需取的商务主管部门的审批。
 
境内外商投资首先需要符合我国关于外资准入的相关规定，其中产业指导目录是与现行外资核准制想配套的、指导外资准入的核心文件，明确规定了鼓励类、限制类的外商投资项目以及禁止外商投资的领域，未列入指导目录的行业视为允许外商投资的领域。
 
进一步来说，自2013年以来，上海自贸区率先参考国际通行的负面清单做法，制定了使用于区内的《外商投资准入特别管理措施》以取代《产业指导目录》，并开创性地提出在负面清单之外的领域，有关外商投资企业的行政审批将暂时停止实施，改为备案管理。
 
10号令相关问题
 
商务部、国有资产监督管理委员会、国家税务总局、国家工行行政管理总局、中国证监会、国家外汇管理局联合发布的《关于外国投资者并购境内企业的规定》及其之后的修订版是规定返程投资最为重要的规定之一。

 
1. 审批层级要求：返程投资过程中外资并购境内企业的程序需由省级以上商务主管部门进行审批，境内实体或自然人以其在境外合法设立或控制的公司并购与其有关联关系的境内公司，应报商务部审批，当事人不得以外商投资企业境内投资或其他方式规避前述要求。
 
对于时间中存在的部分返程投资涉及之外并购或在10号令生效以后发生之关联并购仅获地方主管批准的情况，虽然10号令并未明确违反审批权限的行政处罚规定，但若返程投资、关联并购未取得适格主管部门的认可，该等审批程序瑕疵将对红筹架构搭建过程以及后续拆除过程的合规性产生影响。
 
2. 资产评估要求：对于境外SPV并购境内经营实体的交易，并购当事人应以资产评估机构对拟转让的股权或拟出售资产的评估结果作为确定交易价格的依据。资产评估应采用国际通行的评估方法，禁止以明显低于评估结果的价格转让股权或出售资产，变相向境外转移资本，并且，外国投资者并购境内企业，导致以国有资产投资形成的股权变更或国有资产转移时，应当符合国有资产管理的有关规定。

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